Комментарий Шиманович С.В. Директор Ассоциации лизингодателей Беларуси
25 мая 2021 г. был подписан Указ Президента Республики Беларусь № 196 «О сервисах онлайн-заимствования и лизинговой деятельности» (далее – Указ). Данный документ был принят в целях повышения доступности финансовых услуг и защиты прав их потребителей, а также формирования условий для дальнейшего развития предпринимательства и деловой инициативы и затронул вопросы, связанные с заключением и исполнением договоров займа денежных средств (далее — договор займа) и договоров, заключенных в обеспечение исполнения обязательств по договору займа (далее — договор в обеспечение исполнения обязательств), посредством сервисов онлайн-заимствования. Также Указ затронул и ряд вопросов, связанных с осуществлением лизинговой деятельности в Республике Беларусь.
Указ определил, что деятельность по созданию условий для заключения и исполнения договоров займа и договоров в обеспечение исполнения обязательств посредством сервисов онлайн-заимствования вправе осуществлять исключительно операторы сервисов онлайн-заимствования. Осуществление иными лицами данной деятельности является незаконным и запрещается.
Указ предусмотрел, что подоходный налог с физических лиц с сумм займов, предоставляемых физическим лицам посредством сервиса онлайн- заимствования, не исчисляется и определил субъектов, которые освобождаются от обязанности его исчисления: белорусские организации и индивидуальными предпринимателями, иностранные организациями, осуществляющие деятельность на территории Республики Беларусь через постоянное представительство, представительства иностранных организаций, открытые в порядке, установленном законодательством Республики Беларусь, налоговые органы в случаях, установленных в подпункте 1.2 пункта 1 статьи 220 Налогового кодекса Республики Беларусь. Было определено, что осуществляемая физическими лицами, не выступающими в качестве индивидуальных предпринимателей, деятельность по предоставлению посредством сервисов онлайн-заимствования займов не является предпринимательской деятельностью. В рамках исполнения законодательства о предотвращении легализации доходов, полученных преступным путем, финансирования террористической деятельности и финансирования распространения оружия массового поражения (далее — ПОД/ФТ), операторы сервисов онлайн-заимствования были определены в качестве субъектов, осуществляющих финансовые операции.
Указ утвердил Положение о деятельности оператора сервиса онлайн- заимствования и договорах, заключаемых посредством данного сервиса (далее – Положение).
Положением регулируются отношения, связанные с включением в реестр операторов сервисов онлайн-заимствования (далее — реестр), деятельностью оператора сервиса онлайн-заимствования, а также с заключением и исполнением договора займа, договора в обеспечение исполнения обязательств посредством сервиса онлайн-заимствования и договора возмездного оказания услуг оператора сервиса онлайн- заимствования (далее — договор возмездного оказания услуг).
Национальному банку Республики Беларусь Указом были предоставлен ряд полномочий по регулированию отношений, возникающих при предоставлении и привлечении займов посредством сервиса онлайн-заимствования, контроля за соблюдением законодательства, регулирующего деятельность операторов сервиса онлайн-заимствования, и законодательства о ПОД/ФТ. Национальный банк вправе устанавливать: форму, объем, содержание, сроки и порядок составления и представления отчетности и иной информации, представляемых оператором сервиса онлайн-заимствования в Национальный банк, требования: к форме и содержанию документа о заключении договора посредством сервиса онлайн-заимствования, к форме, объему и содержанию формируемого оператором сервиса онлайн-заимствования личного дела клиента; к деловой репутации, предъявляемые к учредителям (участникам), собственнику имущества, бенефициарным и иным владельцам оператора сервиса онлайн-заимствования, к деловой репутации и квалификации руководителя, его заместителя, ответственного за выполнение правил внутреннего контроля в сфере ПОД/ФТ, ответственного должностного лица в сфере ПОД/ФТ оператора сервиса онлайн-заимствования. Также Национальный банк вправе устанавливать обязательные для соблюдения при заключении договоров возмездного оказания услуг оператором сервиса онлайн-заимствования требования к финансовому состоянию заимодавцев, заемщиков и лиц, осуществляющих исполнение обязательств заемщика по договору в обеспечение исполнения обязательств и к квалификации заимодавцев и лиц, осуществляющих исполнение обязательств заемщика по договору в обеспечение исполнения обязательств.
В соответствии с Положением Национальный банк осуществляет ведение реестра коммерческих организаций, осуществляющих деятельность оператора сервиса онлайн-заимствования, и устанавливает порядок его формирования и ведения. Без включения в реестр осуществление такой деятельности запрещено.
Главой 3 Положения регламентированы вопросы, касающиеся деятельности оператора сервиса онлайн-заимствования.
Оператор сервиса онлайн-заимствования:
не может быть стороной по договору займа, договору в обеспечение исполнения обязательств, заключаемым посредством этого сервиса онлайн-заимствования;
не вправе привлекать на свои банковские счета и аккумулировать денежные средства клиентов для их последующего направления заемщикам, иным образом участвовать в движении денежных средств при осуществлении расчетов по договорам займа;
обязан размещать на своем сайте в глобальной компьютерной сети Интернет информацию об ограничениях, предусмотренных в абзацах втором и третьем настоящего пункта;
обязан обеспечить ведение раздельного учета хозяйственных операций по деятельности оператора сервиса онлайн-заимствования в случае осуществления иного (иных) вида (видов) деятельности.
Предусмотрены 2 возможных вида функционирования сервиса онлайн-заимствования: сервиса потребительского онлайн-заимствования, предназначенного для заключения договоров займа исключительно между физическими лицами либо сервиса бизнес-онлайн-заимствования.
Физические лица вправе заключать договоры займа посредством сервиса бизнес-онлайн-заимствования в качестве заимодавцев. Заемщиками они могут выступить только при условии, если они выступают при заключении договоров займа в качестве индивидуальных предпринимателей.
В случае одновременного создания условий для привлечения займов посредством сервиса потребительского онлайн-заимствования и сервиса бизнес-онлайн-заимствования оператор должен обеспечить раздельное размещение (на отдельных страницах сайта сервиса онлайн-заимствования) информации о порядке и условиях деятельности каждого из них, в том числе правил сервиса онлайн-заимствования (далее — правила).
Определен перечень обязанностей оператора сервиса онлайн-заимствования:
информировать Национальный банк об изменении сведений, представленных им при включении в реестр;
иметь правила, соответствующие требованиям, установленным Национальным банком;
назначить ответственное должностное лицо (ответственных должностных лиц) в сфере ПОД/ФТ;
иметь утвержденные руководителем локальные правовые акты, регламентирующие деятельность работников;
обеспечивать доступность сервиса онлайн-заимствования и соответствие его требованиям, установленным Национальным банком;
использовать программное обеспечение, фиксирующее действия клиентов в отношении заключения, исполнения и расторжения договоров займа, договоров в обеспечение исполнения обязательств с последующим представлением информации о данных действиях в Национальный банк, а также обеспечивающее соответствие указанных договоров требованиям настоящего Положения;
собирать, обрабатывать и хранить в течение не менее десяти лет с даты исполнения всех обязательств по договору займа, договору в обеспечение исполнения обязательств, договору возмездного оказания услуг информацию о клиентах, заключивших с оператором сервиса онлайн- заимствования договор возмездного оказания услуг, условиях и ходе исполнения заключенных ими договоров займа, договоров в обеспечение исполнения обязательств в порядке и объеме, установленных Национальным банком;
до даты заключения клиентом договора займа или договора в обеспечение исполнения обязательств обеспечить осуществление достоверной оценки способности клиента выполнить свои обязательства по договору займа или договору в обеспечение исполнения обязательств, в том числе скоринговой оценки, а также предполагаемого к финансированию проекта (при наличии) в соответствии с критериями и методикой, определяемыми оператором сервиса онлайн-заимствования;
представлять в Национальный банк сведения, входящие в состав кредитной истории, с учетом требований части третьей настоящего пункта и Закона Республики Беларусь от 10 ноября 2008 г. № 441-3 ”0 кредитных историях64, за исключением сведений, представляемых в отношении субъекта кредитной истории по заключаемым посредством сервиса онлайн-заимствования договорам иными источниками формирования кредитных историй;
составлять и представлять в Национальный банк отчетность и иную информацию в соответствии с требованиями, установленными Национальным банком;
обеспечивать клиентам возможность ознакомления с правилами, внесенными в них изменениями на сайте сервиса онлайн-заимствования до дня вступления в силу этих правил, изменений;
размещать на сайте сервиса онлайн-заимствования информацию о рисковом характере предоставления денежных средств посредством сервиса онлайн-заимствования и заключения договоров в обеспечение исполнения обязательств;
раскрывать информацию об осуществляемой деятельности оператора сервиса онлайн-заимствования, в том числе о его учредителях (участниках), собственнике имущества, бенефициарных и иных владельцах, на белорусском и (или) русском языках путем размещения такой информации в месте оказания оператором сервиса онлайн-заимствования услуг в удобном для обозрения и доступном для клиентов виде, а также посредством сервиса онлайн- заимствования в объеме и порядке, установленных Национальным банком.
Определено, что Национальный банк устанавливает квалификационные требования и требования к деловой репутации, которым должны соответствовать должностные лица и учредители оператора сервиса онлайн-заимствования.
Определено, что по договорам, заключаемым посредством сервиса онлайн-заимствования, оператор сервиса онлайн-заимствования является источником формирования кредитных историй:
заемщиков — по договорам займа;
залогодателей — по договорам залога;
гарантов — по договорам гарантии;
поручителей — по договорам поручительства.
Предусмотрена обязанность оператора сервиса онлайн-заимствования по требованию клиента в течение трех рабочих дней с даты обращения выдавать документ о заключении договора посредством сервиса онлайн-заимствования, соответствующий установленным Национальным банком требованиям, а также иные необходимые клиенту документы, связанные с заключением (исполнением) договора займа или обеспечением исполнения обязательств по нему.
Положением определен порядок заключения и исполнения договора возмездного оказания услуг и исполнения обязательств по нему, определен перечень информации, которая должна быть предоставлена клиенту оператором сервиса онлайн-заимствования до заключения договора и на его основании после заключения и условиях предлагаемых к заключению посредством сервиса онлайн-заимствования договоров займа, договоров в обеспечение исполнения обязательств;
Положением определено, что на основании договора возмездного оказания услуг лицо, намеревающееся предоставить заем, заимодавец имеют право на получение по запросу с письменного согласия заемщика сведений о нем в объеме и порядке, определенных в правилах. Предусмотрено, что клиент — физическое лицо (представитель клиента) выражает согласие на сбор, хранение и обработку своих персональных данных, пользование ими путем заполнения и представления оператору сервиса онлайн-заимствования электронной регистрационной карты (анкеты), направления ему документов (их копий), необходимых для формирования личного дела клиента.
Существенным условием договора возмездного оказания услуг является указание на то, что клиент осознает высокие риски при предоставлении денежных средств посредством сервиса онлайн- заимствования и принимает такие риски.
Расчеты по договору возмездного оказания услуг осуществляются только в безналичной форме.
В соответствии с Положением по договору займа заимодавцем может быть резидент и нерезидент, а заемщиком может быть физическое или юридическое лицо, являющееся резидентом.
Расчеты по договору займа осуществляются только в безналичной форме.
Установлен запрет на заключение посредством сервиса онлайн-заимствования договора займа между резидентами, предусматривающего выражение и (или) исполнение денежных обязательств в иностранной валюте и между заимодавцем-нерезидентом и заемщиком-резидентом, предусматривающего осуществление расчетов в валюте, отличной от белорусского рубля, по счетам, открытым ими в банках Республики Беларусь.
Договор займа, помимо существенных условий, установленных законодательством, должен содержать следующие существенные условия:
размер процентов, в том числе процентов в годовом исчислении (годовая процентная ставка), по договору займа и порядок их определения;
порядок досрочного возврата суммы займа, в том числе порядок перерасчета суммы причитающихся заимодавцу процентов исходя из фактического срока пользования денежными средствами, — для договоров, заключаемых посредством сервиса потребительского онлайн-заимствования.
Не допускается включение в договор займа условий о взимании заимодавцем с заемщика помимо суммы причитающихся заимодавцу (заимодавцам) процентов дополнительных платежей (комиссионных и иных).
Предусмотрено право Национального банка устанавливать предельные размеры займа, общей суммы займов, привлекаемых заемщиком или предоставляемых заимодавцем, в том числе являющимся нерезидентом, посредством одного или нескольких сервисов онлайн-заимствования.
Положением предусмотрено право заемщика — физического лица досрочно возвратить сумму займа, привлеченного посредством сервиса потребительского онлайн-заимствования, уведомив заимодавца письменно или иным способом, позволяющим достоверно установить, что уведомление исходит от соответствующего лица, не менее чем за две недели до возврата займа, если иной срок не предусмотрен договором займа, с уплатой процентов по договору займа исходя из фактического срока пользования денежными средствами.
Введен ряд ограничений для договоров займа, дополнительный прав и обязанностей для сторон договора:
— Взимание неустойки (штрафа, пени), применение иных мер гражданско-правовой ответственности за досрочный возврат суммы займа, привлеченного посредством сервиса потребительского онлайн- заимствования, не допускаются.
— Сумма причитающихся заимодавцу процентов по договору займа не может превышать двукратной суммы займа, предоставленного им по этому договору. Национальный банк вправе устанавливать предельные размеры процентов, в том числе процентов в годовом исчислении (годовая процентная ставка), по договорам займа, предельные размеры платы по договорам в обеспечение исполнения обязательств.
— Размер неустойки (штрафа, пени), процентов за пользование чужими денежными средствами, начисленных по договору займа, иных платежей, связанных с нарушением условий договора займа, не может превышать половины суммы займа, предоставленного заемщику.
— Клиенты на основании договоров займа и договоров в обеспечение исполнения обязательств имеют право на получение от оператора сервиса онлайн-заимствования информации о сумме причитающихся к получению (уплате) по указанным договорам денежных средств, включая проценты по договору займа, неустойку (штраф, пеню), проценты за пользование чужими денежными средствами.
— Условия договора займа, предусматривающие возможность увеличения в одностороннем порядке размера денежных обязательств заемщика, считаются ничтожными.
— Заимодавец (заимодавцы), заемщик обязаны информировать оператора сервиса онлайн-заимствования об исполнении обязательств по договору займа, в том числе третьими лицами, а также о прекращении обязательств по иным основаниям в порядке и сроки, предусмотренные правилами.
— Заимодавец, заемщик в случае нарушения их прав, связанных с привлечением и предоставлением займа, направляют в порядке, предусмотренном правилами, претензию соответственно заемщику, заимодавцу и (или) оператору сервиса онлайн-заимствования. Ответ на претензию должен быть подготовлен и направлен не позднее десяти рабочих дней со дня, следующего за днем ее получения, если более короткий срок не предусмотрен правилами. В случае недостижения согласия между заимодавцами, заемщиками и оператором сервиса онлайн-заимствования разрешение споров осуществляется в судебном порядке, если иное не установлено законодательными актами. В случае, если сделка, осуществляемая на основании договора займа или договора в обеспечение исполнения обязательств, признана судом недействительной или незаключенной либо установлен факт ничтожности такой сделки вследствие неисполнения (ненадлежащего исполнения) оператором сервиса онлайн-заимствования своих обязательств, данный оператор уплачивает заимодавцу и заемщику неустойку в размере полной суммы вознаграждения (платы) по договорам возмездного оказания услуг, заключенным с ними.
Функции контроля за соблюдением операторами сервисов онлайн-заимствования законодательства, регулирующего деятельность таких операторов, законодательства о ПОД/ФТ возложены на Национальный банк. По основаниям, предусмотренным Положением, к оператору сервиса онлайн-заимствования Национальным банком могут применяться следующие меры воздействия:
направление предписания об устранении нарушения законодательства, регулирующего деятельность операторов сервисов онлайн-заимствования, законодательства о ПОД/ФТ, направление предписания с требованием об отстранении от занимаемой должности руководителя, его заместителя, ответственного за выполнение правил внутреннего контроля в сфере ПОД/ФТ, ответственных должностных лиц в сфере ПОД/ФТ, исключение из реестра — по основанию, предусмотренному в абзаце шестом пункта 26 настоящего Положения;
направление предписания о прекращении нарушения прав потребителя услуг, оказываемых оператором сервиса онлайн-заимствования.
При определении меры воздействия Национальный банк учитывает значительность, регулярность, характер допущенного нарушения, предполагаемую эффективность направления соответствующего предписания, результативность ранее направленных предписаний (при наличии), степень угрозы интересам клиентов.
Указ внес изменения в Указ Президента Республики Беларусь от 23 октября 2019 г. № 394 «О предоставлении и привлечении займов», предоставив микрофинансовым организациям право осуществлять микрофинансовую деятельность посредством сервисов онлайн-заимствования при условии соблюдения требований законодательства, регулирующего порядок предоставления микрозаймов.
Договоры займа, заключенные до вступления в силу Указа, не подлежат приведению в соответствие с Указом и действуют до исполнения сторонами всех обязательств по ним.
Кроме вопросов, связанных с регламентацией работы сервисов онлайн-заимствования Указом, были внесены изменения в Указ Президента Республики Беларусь от 25 февраля 2014 г. № 99” О вопросах регулирования лизинговой деятельности“ (далее – Указ № 99). Данные изменения конкретизировали положения Указа № 99 в части вопросов регулирования сферы ПОД
/ФТ и ввели ряд ограничений для лизинговых организаций при реализации договоров финансовой аренды (лизинга).
Перечень терминов. используемых в Указе № 99 был дополнен терминами «ответственное должностное лицо в сфере ПОД/ФТ», «бенефициарный владелец», «иной владелец». Для иностранных организаций, осуществляющих в Республике Беларусь через постоянное представительство лизинговую деятельность, была предусмотрена обязанность соблюдать требования законодательства о ПОД/ФТ. Установлено, что:
— руководители лизинговой организации, иностранной организации, осуществляющей лизинговую деятельность в Республике Беларусь через постоянное представительство (их заместители (при наличии), ответственные за выполнение правил внутреннего контроля в сфере ПОД/ФТ), лицо, исполняющее обязанности руководителя лизинговой организации более четырех месяцев, ответственные должностные лица в сфере ПОД/ФТ должны соответствовать квалификационным требованиям и требованиям к деловой репутации, установленным Национальным банком;
— учредители (участники), собственник имущества, бенефициарные и иные владельцы лизинговой организации, иностранной организации, осуществляющей лизинговую деятельность в Республике Беларусь через постоянное представительство, должны соответствовать требованиям к деловой репутации, установленным Национальным банком
Для лизинговых организаций при реализации договоров финансовой аренды (лизинга) были установлены дополнительно следующие ограничения:
— Максимальный размер превышения общей суммы уплачиваемых лизингополучателем, являющимся физическим лицом, не выступающим при заключении и исполнении договора финансовой аренды (лизинга)
в качестве индивидуального предпринимателя, лизинговых платежей
и выкупной стоимости предмета лизинга над стоимостью предмета лизинга (с учетом налога на добавленную стоимость, начисленного в соответствии с законодательством) не может быть более:
стоимости предмета лизинга – по договорам финансовой аренды (лизинга), срок лизинга по которым составляет не более одного года;
двукратной суммы стоимости предмета лизинга – по иным договорам финансовой аренды (лизинга), за исключением договоров финансовой аренды (лизинга) жилого помещения;
предельный размер суммы неустойки (штрафа, пени), взимаемой
с лизингополучателя в связи с неисполнением обязательств по договору финансовой аренды (лизинга), не может превышать половины суммы стоимости предмета лизинга.
— Неисполнение (ненадлежащее исполнение) лизингополучателем предусмотренных договором финансовой аренды (лизинга) обязательств по уплате лизинговых платежей менее трех раз в течение срока лизинга не является основанием для изменения или досрочного расторжения данного договора по требованию лизингодателя, за исключением случая, если такое неисполнение (ненадлежащее исполнение) привело к просрочке уплаты лизингового платежа более тридцати рабочих дней и (или) иному существенному нарушению договора, признаваемому таковым в соответствии с Гражданским кодексом Республики Беларусь.
— Несоблюдение лизингополучателем срока исполнения обязательства по уплате лизингового платежа не более чем на три рабочих дня со дня наступления срока уплаты соответствующего платежа не является неисполнением (ненадлежащим исполнением) им договора финансовой аренды (лизинга).
— Не допускается применение к лизингополучателю неустойки (штрафа, пени) за досрочное расторжение договора финансовой аренды (лизинга) и (или) досрочный возврат предмета лизинга по требованию лизингодателя;
Указ также расширил полномочия Национального банка, предоставив возможность:
— осуществлять контроль за соблюдением иностранной организации, осуществляющей лизинговую деятельность в Республике Беларусь через постоянное представительство, законодательства о ПОД/ФТ;
— устанавливать требования к деловой репутации, предъявляемые к учредителям (участникам), собственнику имущества, бенефициарным, иным владельцам лизинговой организации, иностранной организации, осуществляющей лизинговую деятельность в Республике Беларусь через постоянное представительство;
— устанавливать требования к деловой репутации и квалификации руководителя лизинговой организации, иностранной организации, осуществляющей лизинговую деятельность в Республике Беларусь через постоянное представительство, его заместителя, ответственного за выполнение правил внутреннего контроля в сфере ПОД/ФТ, ответственного должностного лица в сфере ПОД/ФТ;
— потребовать отстранения от занимаемой должности руководителя, его заместителя, ответственного за выполнение правил внутреннего контроля в сфере ПОД/ФТ, ответственных должностных лиц в сфере ПОД/ФТ в случае выявления нарушений законодательства о ПОД/ФТ;.
Договоры финансовой аренды (лизинга), заключенные до вступления в силу Указа (с 29 ноября 2021 г.), в рамках которых лизингополучателями являются физические лица, не выступающие при заключении таких договоров в качестве индивидуальных предпринимателей, подлежат приведению в соответствие с Указом в двухмесячный срок со дня его вступления в силу. К отношениям, возникающим из таких договоров финансовой аренды (лизинга), положения Указа применяются со дня вступления его в силу вне зависимости от внесения в эти договоры изменений в соответствии с Указом. Остальные договора финансовой аренды (лизинга), заключенные до вступления в силу Указа, не подлежат приведению в соответствие с Указом и действуют до исполнения сторонами всех обязательств по ним.
